VASP și WSP care trebuie să se înscrie în registrul OAM

S-au spus și scris multe, și în multe locuri, despre obligația VASP și WSP de a se înscrie în registrul ținut de OAM și decretul MEF care l-a implementat în cele din urmă.

După cum s-a scris anterior, decretul lasă interpretului sarcina incomodă de a soluționa mai multe probleme: aceea de a identifica corect subiecții efectiv solicitați la înscriere, având în vedere că prevederea nu este suficient de clară și nu se limitează la identificarea platformelor de schimb și portofel digital. ; cea a efectelor asupra VASP-urilor și WSP-urilor care operează din țări non-UE, în condițiile în care decretul menționează în mod expres ca subiecți obligați să înscrie în registru doar operatorii italieni și cei cu sediul în alte state membre UE etc.

Există însă o problemă asupra căreia se impune o reflecție și o atenție deosebită: cea a aspectului sancționator și a posibilelor mecanisme și competențe de a inhiba desfășurarea activității de către acele entități care își desfășoară activitatea. fără a fi înscris în registru.

Cum este organizat OAM și ce tipuri de VASP și WSP sunt obligați să se înregistreze?

Pentru a formula întrebarea, trebuie să facem un pas înapoi și să înțelegem care este funcția reală a registrului ținut de către Extensie OAM este și care sunt roluri, funcții și puteri a actorilor care gravitează în jurul ei: de la OAM însuși, la Nuclei di Polizia Valutaria, la UIF și așa mai departe.

Acum, acest registru nu este comparabil, din punct de vedere al scopului și funcției, cu numeroasele registre de calificare prevăzute în sistemul național și reglementate și la nivel european, pentru a fi eligibil pentru admitere la care este necesar să se demonstreze cerințe speciale de adecvare, fie din punct de vedere al competențelor profesionale, din punct de vedere al onorabilității, fie din punct de vedere al fiabilității activelor. 

Obligația de apartenență la acest tip de registru este prevăzută atunci când intenția este reglementarea accesului la activități sau profesii cu impact social deosebit și delicatețea: profesii medicale, alte profesii în care sunt gestionate interese importante ale clienților (avocați, contabili etc.), activități bancare și financiare, în care sunt economii (protejate constituțional) sau alte interese protejate, precum protecția consumatorilor etc. afectat.

Admiterea în aceste tipuri de registre are în general o funcție de autorizare și calificare și este supuse supravegherii organelor (comenzi profesionale, Banca Italiei, Consob, Ivass etc., in functie de tipul de activitate).

Aceste organisme, în primul rând, sunt chemate să constate și să evalueze deținerea cerințelor de eligibilitate prevazute de reglementarile sectorului (si prin proceduri competitive), si apoi au puteri penetrante de control, sanctionare si inhibare a desfasurarii activitatii in mod neregulat sau abuziv.

Cazul registrului OAM pt VASP și WSP este destul de diferit.

În primul rând, este clar că înscrierea în registru are loc doar în scopul monitorizării desfășurării activității, în scopuri de combatere a spălării banilor (dar și, implicit, în scopuri de control fiscal), și nu în scopul verificării. posesia unor cerințe speciale de eligibilitate.

De altfel, pentru înscrierea în registru, legislația nu prevede nicio altă cerință decât a avea sediul social sau reședința în Italia. În plus, în temeiul articolului 17 bis co. 8 ter din Decretul legislativ 141/2010, pentru a obține înregistrarea nu este necesară nicio procedură de evaluare, ci o simplă notificare de către persoanele care își desfășoară activitatea sau intenționează să își desfășoare activitatea în Italia.

Cu toate acestea, înregistrarea în registru, în temeiul paragrafului 1 al aceluiași articol 17 bis, este o conditio sine qua non pentru exercitarea profesională a activităţii. Astfel, acest tip de înregistrare are un funcția de activare și autorizare.

Acesta este tabloul general.

Ce se întâmplă dacă un operator desfășoară acest tip de activitate fără a fi înregistrat?

Merită să ne amintim că, din câte știm, există multe platforme, larg utilizate în Italia, care au ales să nu se înregistreze în registrul OAM și să desconsidere, de facto, piața italiană.

În ciuda acestui fapt, vor exista utilizatori italieni care vor continua să folosească serviciile acestor platforme.

Deci, ce s-ar putea întâmpla?

Una dintre cele mai răspândite convingeri este că, în acest caz, site-ul prin care sunt furnizate serviciile ar putea fi închis.

Este chiar acesta cazul? Treaba nu este atât de simplă.

Să vedem ce spun regulile.

Alineatul 5 al articolului 17 bis din Decretul legislativ 141/2010 califică exercitarea acestei activități ca fiind abuzivă și prevede o amendă administrativă între 2,065 € și 10,329 €. 

Dacă aceasta ar fi singura consecință periculoasă pentru cei care își desfășoară activitatea fără înregistrare în registru, ar fi multe de spus despre efectul descurajant al acestei sancțiuni, dacă se consideră că pentru persoanele juridice contribuția unică pentru înscrierea în registru. se ridică la suma considerabilă de 8,300 euro.

Alineatul 8b al articolului 17a mai precizează că:

„Prin decretul la care se face referire în prezentul alineat se stabilesc forme de cooperare între Ministerul Economiei și Finanțelor și forțele de poliție, adecvate pentru a interzice prestarea de servicii legate de utilizarea monedei virtuale de către furnizorii care nu respectă raportarea. obligaţie".

Articolul 6 alin.2 din decretul MEF din 13.1. 2022, prin urmare, urmărind această prevedere, stabilește că unitatea specială de poliție valutară, departamentele Guardia di Finanza și forțele de poliție pot detecta „exercitarea neautorizată pe teritoriul Republicii Italiene a serviciilor legate de utilizarea monedei virtuale și/sau a serviciilor de portofel digital” iar în speță se procedează la constatarea și contestarea încălcării în modul și în termenele prevăzute de Legea 689/1981 (așa-numita lege de dezincriminare, care reglementează contestarea și impunerea sancțiunilor administrative).

Derulând toată legislația, de la prevederea legală prin care a fost înființat OAM (adică, art. 128 undecies din D.Lg. 386/1993) până la cea care indică sancțiunile pe care le poate impune OAM (urmatorul articol 128 duodecies), până la cele de rang de implementare, nu se pare că OAM are o putere autonomă de a dispune obturarea site-ului.

OAM poate scoate din registru operatorii înregistrați care comit anumite tipuri de încălcări. Acest lucru i-ar face automat „abuzivi” dacă vor continua operează după scoaterea lor din registru.

Cu toate acestea, nu se pare că OAM are vreo putere directă asupra operatorilor neînregistrați.

După cum se dovedește însă, legislația prevede în mod repetat că desfășurarea de activități dacă nu este înregistrat cconstituie o practică abuzivă.

Ceea ce duce la luarea în considerare a unei prevederi care ar trebui să preocupe foarte mult operatorii care iau în considerare posibilitatea de a desfășura activități VASP sau WSP pe teritoriul italian, fără a se deranja să se înregistreze, poate opera din străinătate: acesta este articolul 348 din codul penal, care sancţionează exercitarea abuzivă a unei profesii.

Prevederile regulamentului

Prevederea prevede în mod expres în primul paragraf că:

„Oricine exercită în mod ilegal o profesie pentru care este necesară o calificare specială de stat se pedepsește cu închisoare de la șase luni la trei ani și cu amendă de la 10,000 euro la 50,000 euro”.

al doilea paragraf mai precizează că dacă se ajunge la o condamnare, aceasta presupune, printre altele, „confiscarea lucrurilor care au fost folosite sau destinate săvârșirii infracțiunii”.

Acum, în cazurile în care se preconizează confiscarea pentru o anumită infracțiune, poate avea loc și sechestru preventiv. Aceasta este prevăzută, printre altele, de Articolul 13(2) din Legea 689/1981, adică tocmai acea lege la care Articolul 6 din MEF decretul se referă pentru evaluarea exercițiului abuziv, așa cum am văzut mai sus.

Acest lucru ridică două întrebări. Primul: poate desfășura activități VASP sau WSP în Italia fără a fi înregistrat în registrul OAM să integreze infracțiunea prevăzută de Articolul 348 din Codul penal? A doua întrebare: dacă da, ar fi posibil, teoretic, să sechestreze și apoi să confisca site-ul?

O lectură a Articolul 348 sugerează că da, absența înregistrării în registrul OAM ar putea integra încălcarea.

S-ar părea că toate ingredientele sunt acolo, în primul rând pentru că Articolul 17 bis din Decretul legislativ 141/2010 califică drept abuziv exercitarea activității fără înregistrare. În al doilea rând, pentru că aceeași prevedere prevede că pentru a exercita activitatea este nevoie „o calificare specială din partea statului” și, după cum am văzut, se poate spune că înregistrarea în registru constituie în esență o calificare specială a statului.

În ceea ce privește a doua întrebare (adică dacă un site web poate fi confiscat și posibil confiscat), ideea poate suna ciudat: sechestrul și confiscarea implică de obicei bunuri corporale a căror disponibilitate (cu sechestru) și apoi dreptul de proprietate (cu confiscare) sunt private.

În concret, legea a admis atât posibilitatea sechestrării preventive a unui site web „prin ofucare” prin solicitarea furnizorului de conectivitate sau persoanei care deține resursa electronică să efectueze operațiunile tehnice necesare pentru a face site-ul sau pagina neconsumabilă pentru lumea exterioară”, și posibilitatea confiscării acestuia.

Aceasta pe baza considerației că:

„Trebuie considerat ca fiind definitiv acceptat faptul că datele informatice în sine, în măsura în care sunt echivalate normativ cu un „lucru”, pot fi supuse sechestrului”. 

În acest sens, o importanță centrală are o hotărâre a Secțiilor Unite ale Curții Penale de Casație (nr. 31022 din 17.7.2015).

Din acest motiv, posibilitatea apare orice altceva decât îndepărtată, acolo unde se constată că servicii de schimb sau portofel virtual, utilizabile din Italia, sunt furnizate de subiecți, inclusiv străini, care nu sunt înscriși în registrul OAM, autoritățile competente pot proceda la acuzarea pentru exercitarea abuzivă a unei profesii și, dacă este cazul, procedează atât la sechestrul asigurător al site-ului web și la confiscarea ulterioară a acestuia.

Desigur, toate aceste argumente juridice se pretează la multe nuanțe interpretative și, cu siguranță, cadrul de reglementare, în ansamblu foarte aproximativ, nu ajută la obținerea de certitudini.

Rămâne doar să așteptăm și să vedem ce se va întâmpla în ceea ce privește aplicarea, când sistemul își atinge potențialul maxim.