Noua interpretare a testului US Howey câștigă teren

Comunitatea cripto a sărbătorit o victorie în instanță pe 30 ianuarie, când Comisia pentru Valori Mobiliare și Schimb (SEC) din Statele Unite ale Americii a recunoscut în audierea de remedii a cazului LBRY că vânzările secundare ale monedei sale LBC nu erau vânzări de valori mobiliare. John Deaton, care îl reprezintă pe Ripple în instanță în cazul SEC împotriva acesteia, a fost atât de încântat încât a creat un videoclip pentru canalul său CryptoLawTV găzduit de Twitter în acea seară.

Deaton, un prieten al instanței, sau amicus curiae, în caz, a povestit o conversație pe care a avut-o cu judecătorul în acea zi. „Uite, să nu ne prefacem. Vânzările pe piața secundară sunt o problemă”, apoi „I-am adus în discuție acel articol de Lewis Cohen”, Deaton a reamintit.

Deaton se referea la lucrarea „The Ineluctable Modality of Securities Law: Why Fungible Crypto Assets Are Not Securities” de Lewis Cohen, Gregory Strong, Freeman Lewin și Sarah Chen de la firma de avocatură DLx, pe care Cohen a co-fondat. Deaton a lăudat lucrarea înainte, în noiembrie 2022, când a fost depusă în dosarul Ripple, în care Cohen este și amicus curiae.

Există un zgomot tot mai mare în jurul hârtiei. Aceasta a apărut pe depozitul de preprint Social Science Research Network pe 13 decembrie. Când Cointelegraph a vorbit cu Cohen la mijlocul lunii ianuarie, el a spus că lucrarea a fost cea mai descărcată din categoria legii valorilor mobiliare a site-ului, cu 353 de descărcări după aproximativ o lună. Acest număr s-a dublat în următoarele două săptămâni. Lucrarea a atras, de asemenea, atenția în mass-media mainstream și legale și podcasturi legate de cripto. Titlul său neobișnuit este un semn din cap către cel al lui James Joyce Ulise.

Lucrarea Cohen analizează îndeaproape unul dintre zicalele atemporale ale legii cripto-valorilor mobiliare: Valorile mobiliare nu sunt portocalii. Aceasta se referă la testul Howey, stabilit de Curtea Supremă a SUA în 1946 pentru a identifica o securitate. Lucrarea face o examinare exhaustivă a testului Howey și propune o alternativă la modul în care testul este aplicat în prezent.

Când Howey l-a întâlnit pe Cohen

Nu toată lumea este în favoarea aplicării testului Howey asupra activelor cripto, argumentând adesea că testul funcționează mai bine pentru urmărirea penală a cazurilor de fraudă decât ca ajutor pentru înregistrare. Cohen însuși de acord cu această poziție într-un podcast din 3 februarie. Cu toate acestea, autorii lucrării nu contestă utilizarea testului Howey – care a apărut dintr-un caz privind plantațiile de portocali – asupra activelor cripto.

Un scurt rezumat nu se poate apropia de a surprinde amploarea analizelor lucrării. Autorii discută despre politica SEC și cazurile care implică cripto, precedente relevante, Actele privind valorile mobiliare și schimburile și tehnologia blockchain în puțin peste 100 de pagini, plus anexe. Ei au revizuit 266 de decizii ale Curții Supreme și de apel federal - fiecare caz relevant pe care l-au găsit - pentru a ajunge la concluziile lor. Ei invită publicul să adauge orice alte cazuri relevante pe lista lor pe LexHub GitHub.

Testul Howey constă din patru elemente denumite adesea grinzi. Conform testului, o tranzacție este o valoare mobiliară dacă este (1) o investiție de bani, (2) într-o întreprindere comună, (3) cu așteptarea unui profit sau (4) care urmează să fie derivată din eforturile altora. . Toate cele patru condiții de testare trebuie îndeplinite, iar testul poate fi aplicat doar retroactiv.

1/ De aproape trei ani, cel @DLxLawLLP echipa sa gândit la cea mai importantă întrebare din toată legea cripto: când și cum se aplică legile federale ale SUA privind valorile mobiliare activelor cripto?
— Lewis Cohen (@NYcryptolawyer) Noiembrie 10, 2022

Cohen și coautorii susțin, în linii extrem de de bază, că „activele cripto fungibile” nu îndeplinesc definiția unei valori mobiliare, cu excepția rară a celor care sunt titluri de valoare prin design. Aceasta este ideea surprinsă în adagia despre portocale.

Autorii lucrării continuă că o ofertă de cripto active pe piața primară poate fi o valoare mobiliară sub Howey. Cu toate acestea, ei notează: „Până în prezent, Telegram, Kik și LBRY sunt singurele cazuri bine informate și hotărâte referitoare la vânzările de strângere de fonduri de cripto”.

Ei se refereau la procesul SEC împotriva serviciului de mesagerie Telegram, susținând că oferta sa inițială de monede de 1.7 miliarde de dolari era o ofertă de valori mobiliare neînregistrată, care a fost decis în favoarea al SEC în 2020. Cazul SEC împotriva Kik Interactive a vizat și vânzările de jetoane și a fost hotărât în favoarea al SEC în 2020. SEC de asemenea și-a câștigat titlurile neînregistrate caz de vânzări împotriva LBRY în 2022.

Cea mai mare inovație a lucrării este părerile sale despre tranzacțiile cu active cripto pe piețele secundare. Autorii susțin că testul Howey ar trebui aplicat din nou vânzărilor de active cripto pe piețele secundare, cum ar fi Coinbase sau Uniswap. Autorii scriu:

„Autoritățile de reglementare a valorilor mobiliare din SUA au încercat să abordeze numeroasele probleme ridicate de apariția activelor cripto […], în general, prin aplicarea testului Howey la tranzacțiile cu aceste active. Cu toate acestea, […] autoritățile de reglementare au depășit jurisprudența actuală pentru a sugera că majoritatea cripto-activelor fungibile sunt ele însele „titluri de valoare”, o poziție care le-ar oferi jurisdicție asupra aproape tuturor activităților care au loc cu aceste active.”

Autorii susțin că cripto activele nu vor îndeplini, în cea mai mare parte, definiția Howey pe piața secundară. Simpla deținere a unui activ nu creează o „relație juridică între proprietarul tokenului și entitatea care a implementat contractul inteligent care creează simbolul sau care a strâns fonduri de la alte părți prin vânzările de simboluri”. Astfel, tranzacțiile secundare nu îndeplinesc a doua componentă Howey, care necesită o terță parte.

Autorii concluzionează, pe baza studiului lor cuprinzător al deciziilor legate de Howey:

„Nu există o bază actuală în legea referitoare la „contractele de investiții” pentru a clasifica cele mai multe cripto-active fungibile ca „titluri de valoare” atunci când sunt transferate în tranzacții secundare, deoarece o tranzacție cu contract de investiții nu este în general prezentă.”

Ce înseamnă tot

Efectul argumentului lucrării este de a separa emiterea unui token de o tranzacție cu acesta pe piața secundară. Lucrarea spune că crearea unui token poate fi o tranzacție cu valori mobiliare, dar tranzacțiile ulterioare nu vor fi neapărat tranzacții cu titluri.

Sean Coughlin, director la firma de avocatură Bressler, Amery & Ross, a declarat pentru Cointelegraph: „Cred că [Cohen] preia controlul asupra faptului că emisiunile [de jetoane] vor fi reglementate și încearcă să sugereze o modalitate de a avea apoi este [un simbol] comerț într-un mod nereglementat.”

Colegul lui Coughlin, Christopher Vaughan, a avut rezerve că ziarul este pe alocuri „necinstit”.

El a spus: „Nu ține cont de realitățile pe care le cunoaște toată lumea care a tranzacționat vreodată cu cripto, și anume că aceste pool-uri de lichiditate și aceste tranzacții de schimb descentralizate nu au loc decât dacă emitentul jetonului le facilitează.”

Cu toate acestea, Vaughan a lăudat ziarul, spunând: „Mi-ar plăcea ca acesta să fie totul și sfârșitul cripto-ului”.

John Montague, avocat la Montague Law axat pe active digitale, a declarat pentru Cointelegraph că problemele legate de custodie ar putea complica argumentul lui Cohen, în special modul în care auto-custodia activelor cripto afectează partea investițională a lui Howey.

Montague a recunoscut calitatea înaltă a bursei lucrării, numind-o:

„Cea mai monumentală piesă de gândire din industrie cu privire la legea valorilor mobiliare poate vreodată, […] cu siguranță de la propunerea de port sigur a lui Hester Peirce.”

În versiunea sa finală a propunerii, comisarul SEC Peirce sugerat Dezvoltatorii de rețele primesc o scutire de trei ani de la prevederile legii federale de înregistrare a valorilor mobiliare pentru a „facilita participarea și dezvoltarea unei rețele funcționale sau descentralizate”.

Recent: Crypto și psihedelice: clarificarea reglementărilor ar putea ajuta industriile să se dezvolte

„Un lucru care îmi place la lumea cripto-ului este că este contradictorie”, a spus Cohen pentru Cointelegraph. El a spus că speră „să ridice nivelul discuțiilor” cu lucrarea. Nu a găsit prea multă rezistență în răspunsurile publice. Au existat totuși expresii de cinism.

„Ești un romancier. Ați găsit în cripto un personaj cel mai bine explicat prin lege”, un dezvoltator de rețea a comentat pe Twitter.

„Opiniile juridice inteligente rareori mișcă acul asupra opiniilor SEC sau cazurilor de aplicare”, un director al serviciilor financiare a spus pe LinkedIn.